Аутсорсинг в условиях запрета заемного труда

728
Аутсорсинг — это привлечение сторонних специалистов для выполнения бизнес-задач. В условиях запрета заемного труда все больше компаний использует аутсорсинг. Эксперты считают, что договор аутсорсинга сложно оспорить в суде.

О заемном труде:

Популярность аутсорсинга

У работодателя, которого не устраивает разрешенная форма предоставления персонала, есть два варианта: принимать сотрудников в штат, либо передавать определенные бизнес-процессы на аутсорсинг. Второй вариант становится все более востребованным бизнесом.

Весной 2016 года кадровое агентство «Юнити» провело опрос в более чем 300 московских и региональных компаний из различных отраслей численностью от 10 сотрудников и свыше 1000. Он показал, что спрос на аутсорсинг вырос на 10% по сравнению с аналогичным периодом 2015 года.

Главное преимущество аутсорсинга в том, что это просто гражданские отношения между двумя компаниями. Поэтому ограничения Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ (далее — Закон № 116-ФЗ) на случаи и сроки предоставления персонала не действуют.

Притворный аутсорсинг

Но повсеместное внедрение аутсорсинга вызывает вопросы.

«К аутсорсингу предъявляются более серьезные требования к опыту в данной сфере, чем к компании, которая просто предоставляет персонал. Поэтому если организация до 2016 года не занималась аутсорсингом, то не исключено, что аутсорсинг существует только на бумаге, а компания просто передает работников заказчику, который им ставит задачи и контролирует работу», — считает частнопрактикующий юрист по трудовым спорам Иван Соболев.

Для аутсорсинга не нужно получать аккредитацию в Роструде, которая необходима для кадровых агентств, предоставляющих персонал. Поэтому множество тех компаний, которые не подходили под требования Закона № 116-ФЗ, по факту просто поменяли вывески и продолжили заниматься тем же самым, — считает Соболев.

«Если компания не имеет своих собственных специалистов в той сфере деятельности, где она предоставляет услуги аутсорсинга, скорее всего, это значит, что по факту она занимается предоставлением персонала».

Перспективы оспаривания договора аутсорсинга

Но если договор аутсорсинга будет существовать только на бумаге, чем рискует компания в такой ситуации? Сможет ли работник оспорить притворный договор аутсорсинга?

По мнению директора АНО «Центр социально-трудовых прав» Елены Герасимовой, шансы на это малы:

«Еще до принятия Закона № 116-ФЗ, когда мы через суд пытались восстановить уволенных заемных работников, все было бесполезно. А здесь новая схема, которая еще не обкатана, доказать что-то будет сложно», — считает эксперт.

Тем не менее работодатель не застрахован от конфликтов, особенно если у него есть профсоюз. По словам заместителя руководителя Правового департамента Аппарата Федерации независимых профсоюзов Галины Андреевой, профсоюзы следят за компаниями, которые необоснованно применяют практику заключения гражданско-правовых договоров — подряда, возмездного оказания услуг, — чтобы сокращать рабочие места.

В частности, такая ситуация возникла в свердловском подразделении ООО «Башнефть-Розница». Работодатель решил сократить транспортный отдел и по факту передать его функции на аутсорсинг. Председатель профкома «Екатеринбург-химпром» Василий Деркач считает, что причиной тому стала борьба работодателя с имеющимся профсоюзом, так как в других подразделениях, где нет профсоюза, информации о сокращении нет. При этом Деркач также признает, что доказать в суде притворность договора аутсорсинга сложно:

«По факту это просто гражданский договор оказания услуг, и профсоюз не имеет к нему доступа. Работодатель может отказаться его предоставить, сославшись на то, что он не регулирует социально-трудовые отношения. Кроме того, нет прямой увязки между сокращением и передачей функций на аутсорсинг. Формально так поступать не запрещено. Поэтому мы в первую очередь упираем на факт дискриминации по факту членства в профсоюзе».

Даже если суд признает договор аутсорсинга фактическим предоставлением персонала, трудовые отношения между работником и заказчиком не возникнут

В целом, договор аутсорсинга безопасен для компани, — уверена Снежана Пенцова из АНКОР:

«Круг лиц, которые могут оспорить этот договор, ограничен, у работников такой возможности нет. При этом работники, скорее всего, и не будут целенаправленно оспаривать именно договор. Они будут судиться из-за увольнения из кадрового агентства. Поскольку агентства могут заключать, в том числе, срочные договоры, то основной риск в том, что суд посчитает, что возникли бессрочные трудовые отношения. Но даже в этом случае риски ложатся на кадровое агентство, а не на заказчика. Сложно представить, что суд будет восстанавливать в компанию-заказчика, когда у работника будет подписанный трудовой договор с агентством. Даже если суд признает договор аутсорсинга фактическим предоставлением персонала, то тут будет работать норма  ч. 4 ст. 341.2 ТК РФ о том, что трудовые отношения между работником и заказчиком не возникают».

Евгений Рейзман из Baker & McKenzie признает, что далеко не все агентства успели перестроиться на новый формат.

«Они знают, как найти людей, отобрать, обучить — и все. Сейчас агентства формируют структуры, отбирают специалистов и менеджеров, усиленно работают над новыми договорами с клиентами — словом, только готовятся стать провайдерами услуг. Но это долгий процесс, переходный период может занять несколько лет. За один год весь аутстаффинг перевести на рельсы оказания услуг нереально. И главный вопрос — какую политику будут вести трудовые инспекции именно в этот переходный период».

Примечательно, что Закон № 116-ФЗ не предусматривает ответственности за нарушение его положений. Понятно, что когда речь идет о более-менее очевидных нарушениях, например, предельных сроках предоставления персонала, то тут инспекция действительно может оштрафовать компанию на основании общей нормы (ст. 5.27 КоАП РФ).

Но вот в признании договора аутсорсинга притворной сделкой, скорее всего, она не поможет. Этот вопрос является спорным и должен быть в компетенции суда, а не надзорных органов. Работодатели часто пользуются этим нюансом, чтобы оспаривать предписания ГИТ по увольнениям и даже несвоевременной выплате зарплаты (определение ВС РФ от 20.07.2012 № 19-КГ12-5справка Кемеровского областного суда от 16.03.2015 № 08–22/219 и др.). Скорее всего, такую тактику можно будет применить и для оспаривания договора аутсорсинга.

Уже сейчас можно предположить, что судебная практика пойдет разными путями, так как Закон № 116-ФЗ дает пространство для различных толкований. Но в большинстве случаев у работников и даже профсоюза не получится признать отношения в рамках договора аутсорсинга незаконным заемным трудом.

Читайте об этом

Читайте также

Читайте в журнале «Юрист компании»



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Опрос

Когда ваша компания составляет график отпусков?

  • за 2 недели до окончания года 42.86%
  • постфактум, когда работники реально идут в отпуск 10.71%
  • когда дойдут руки 10.71%
  • графика нет, проверок не боимся 0%
  • мы молодцы — уже составили! 35.71%
результаты

Рассылка



© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2008–2016

Журнал «Трудовые споры» –
практика разрешения трудовых конфликтов
Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Трудовые споры»


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль